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    正确处理担保合同与主合同的关系

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    点击次数:443 更新时间:2019年12月30日10:17:55 打印此页 关闭
    《担保法》第5条规定,担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效;担保合同另有约定的,按照约定。此条规定,在我国立法中确立了主合同与担保合同关系的一般规则。
      在我国法律所规定的几种担保方式中,除了留置以及《担保法》第36条、《物权法》第182条规定的在土地上的抵押权是基于法律的直接规定而产生外,其他的担保方式都是基于担保合同这一基础法律关系而产生,因此这些担保也可以称为约定的担保。设定担保的目的就是在于保障主合同债权的安全实现,所以,债权得到保障的主合同与担保合同之间是主从关系,担保合同具有附属性。主合同与从合同是学理上对合同的一种分类方法,其划分的依据就是合同相互之间的关系。所谓主合同,是指不需要其他合同的存在即可以独立存在的合同。对于担保合同来说,设立主债权的合同就是主合同。而所谓从合同,就是以其他合同的存在而为自己存在前提的合同。由于从合同要依赖于主合同的存在而存在,所以从合同又被称为“附属合同”。从合同的主要特点在于其附属性,客观上不能独立存在,必须以主合同的存在并生效为前提,主合同不能成立,从合同就不能有效成立;主合同转让,从合同也不能单独存在;主合同被确认无效或者被撤销,从合同也将失去其法律效力;主合同终止,从合同亦随之终止。主、从合同的划分是相对而言的,没有主合同就没有从合同,没有从合同,也无所谓主合同。尽管主合同的存在并生效将直接影响从合同的成立及效力,但因为主合同并不依附从合同,相反是可以独立存在的,因此从合同不成立或者不生效,一般并不影响到主合同的效力。
      担保的目的是为了保障主合同债权的实现,因此,担保合同具有从属性的特点,这一特点主要体现在以下几个方面:
    (一)成立的附属性。即担保合同的成立以主债权合同的发生和存在为前提,原则上不能脱离主债权债务关系而独立成立。当然最高额担保是例外,其是为将来发生的债权进行的担保。
    (二)处分的附属性。即是指担保合同产生的权利随主债权的转移而转移,债权人不能将担保合同中产生的权利与债权分别转让给不同的受让人,也不能将担保与债权分别为他人作担保。
    (三)存续的附属性。即是指债权担保合同的存在以主合同的有效存在为前提,因主合同的履行而失去法律效力。担保合同是从合同,主合同无论出于什么原因而无效,担保都随之无效(独立担保除外)。担保主债权设立后,主债务范围缩小时,担保债务的范围随之缩小;主债务的范围扩大时,担保债务的范围并不当然扩大。
    (四)消灭的附属性。即是指债权担保因主债权的全部消灭而消灭,主债权部分消灭时,债权担保并不消灭。根据债权担保的不可分性,担保人仍应以其全部财产对部分债权承担担保责任。
      担保合同虽然具有从属性,但是并不意味着在主合同当事人发生纠纷时,人民法院可以迳行依据对主合同当事人所作出的裁判,直接执行担保人的财产。因为,主合同与担保合同是两个不同的法律关系,也就是说在诉讼中它们是两个不同的诉讼标的,因此针对主合同纠纷的判决或者裁定的既判力不能及于担保合同的当事人。如果不审理担保合同而直接依据对主合同债权人与债务人所作出的判决或者裁定,就直接执行担保人的财产,显然违反了一个法治国家遵守的最基本法律原则即正当程序原则。所以《担保法解释》第130条明确规定,在主合同纠纷案件中,对担保合同未经审判,人民法院不应当依据对主合同当事人所作的判决或者裁定,直接执行担保人的财产。
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